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成就创业独角兽的法律锦囊(一)

琚叶青 • 2017年4月26日 • 次阅读 • 1个评论 标签 : 创业公司 法律知识

创始团队的股权比例如何分配?创始人退出如何保护公司?员工期权计划通常如何建立?如何确保多轮融资后创始人对公司的控制权?


我们梳理了创业公司必需的劳动法相关知识。在这一系列文章中,法务团队将继续分享帮助你在创业道路上保护自己的小锦囊。


Q1:设立什么样的主体作为创业载体?有限责任公司?股份有限公司?合伙企业?


有限责任公司、股份有限公司和合伙企业均属于常见组织形式,有限责任公司和股份有限公司属于独立的法人组织,有限责任公司中股东以其认缴的出资额为限对公司承担有限责任,股份有限公司中股东以其认购的股份为限承担有限责任;合伙企业是非法人组织,其合伙人承担无限连带责任(简单理解即合伙人要以自有财产对合伙企业的债权债务承担责任)。


中国法律法规对有限责任公司、股份有限公司及合伙企业的设立、变更及组织形式等均有明确规定,相比较而言有限责任公司最为简单及便于操作。


Q2:如果只有一名创业者可否设立有限责任公司?一人有限公司的弊端?


只有一名创业者,且其为自然人或法人时,可以设立有限责任公司,即一人有限责任公司。


一人有限责任公司的主要弊端在于:


一人有限责任公司仅有一名股东,传统的公司治理结构难以发挥作用,缺乏相互监督和制约的机制,容易使经营欠缺理性;


一人有限责任公司容易发生公司人格和股东人格的混同,如果一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产,则应当对公司债务承担连带责任;


一个自然人只能投资设立一个一人有限责任公司,且该一人有限责任公司不能再投资设立新的一人有限责任公司。


Q3:法人是什么?法定代表人是什么?法定代表人的法律地位? 


法人是具有民事权利能力和民事行为能力,依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。法人具有三方面的独立性:人格独立、财产独立和责任独立。法人以其全部财产对自己的债务承担无限责任,而法人成员以出资额为限对法人的债务承担有限责任。


法定代表人是依照法律或者法人章程的规定、代表法人从事民事活动的负责人,是自然人。


法定代表人以法人名义从事的民事活动,对外代表法人,其法律后果由法人承受。


 Q4:如何设立公司


有限责任公司的设立条件应包括:


股东符合法定人数:有限责任公司由五十个以下股东成立,如果只有一个自然人或法人,可以成立一人有限责任公司;有符合公司章程规定的全体股东认缴的出资额;


股东共同制定公司章程;


由公司名称,建立符合有限责任公司要求的组织机构;


有公司住所。


有限公司的设立流程应当包括:


订立发起人协议:虽然法律法规并未规定此步骤,但发起人协议可以确定公司的基本方向,并明确各发起人在公司设立过程中的权利义务关系,有效防范设立过程中的法律风险;


名称预先核准:由全体股东指定的代表或者共同委托的代理人向公司登记机关申请名称预先核准;准备设立材料和文件:包括公司章程等公司设立所需要的文件;


办理前置审批手续:根据实际情况,如果依据法律法规的规定,公司申请登记的经营范围需要前置审批,应当以公司登记机关核准的公司名称报送审批;


申请设立:由全体股东指定的代表或者共同委托的代理人向公司登记机关申请设立登记;


签发营业执照:依法设立的公司,由公司登记机关发给《企业法人营业执照》;


后续登记手续:公司凭公司登记机关核发的《企业法人营业执照》刻制印章,开立银行账户,申请纳税登记。


关于公司设立程序的具体要求,创业公司可以在主管登记机关的网站上进行查询,也可委托专业代理机构办理。


Q5:如何选择公司住所地(即公司注册地址)?


选择公司住所地应当考虑的因素包括:


当地政府的税收优惠政策或财政扶持政策;


当地政府的监管环境和行政效率;


当地政府对企业融资和上市的支持;


当地的产业聚集效应和创新创业氛围。


另外需要注意的问题包括:


住改商问题:工商部门一般不允许将住宅作为公司住所地,但目前正在逐渐放宽限制。如果创业公司计划使用住宅作为企业住所地,应当办理房屋使用性质的变更,例如经有利害关系的业主同意,对于房屋使用性质变更所需的具体条件,各地工商管理部门略有不同,应当进一步咨询主管的的具体工商管理部门要求;


一址多照问题:工商部门一般不允许将同一场所登记为两个以上企业的住所地,即“一址多照”,但目前同样正在逐渐放宽限制。创业公司在租赁房屋时,应当确认该房屋所在地是否已被其他主体注册为企业住所,同时结合当地工商管理部门对于“一址多照”的具体要求进行判断;


租赁登记问题:租用商品房作为住所地,应要求业主向房地产管理部门办理租赁备案登记,否则可能会被主管部门责令期限改正;逾期不改正的,处以一千元以上一万元以下罚款的行政处罚;


实际办公地址和注册地址不一致问题:公司的住所是公司主要办事机构所在地,公司住所只能有一个。公司在注册地址之外的其他场所进行经营活动的,应相应办理注册登记手续,否则存在被予以取缔、没收违法所得、甚至被处以罚款的风险,公司登记事项发生变更但未能及时办理变更手续的,责令限期登记;逾期仍不登记的,可能被处以1万元以上10万元以下的罚款。


作者:李朝应、王瑾(峰瑞资本ID:freesvc)


来源 : 牛犊网(公众号 : Newdur),欢迎转载和分享。

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